O cenário regulatório para a aplicação dos direitos de propriedade intelectual na China está a mudar. A Administração Estatal para a Regulação do Mercado e o Ministério do Comércio publicaram uma proposta de alteração à Lei do Comércio Eletrónico, marcando a primeira revisão abrangente desde que a lei entrou em vigor em 2019. Embora o texto esteja atualmente aberto a consulta pública, as suas implicações para os titulares de marcas são já claras.
Para as empresas que dependem de mercados online, esta proposta representa um aperto no controlo sobre plataformas e vendedores. As mudanças vão além de meros procedimentos administrativos para redefinir as responsabilidades fundamentais dos intermediários digitais. Compreender estas alterações é crucial para qualquer empresa que opere na economia digital da China.
Redefinindo Quem é uma Plataforma
Uma das mudanças mais significativas na proposta é o alargamento da definição de "plataforma de comércio eletrónico". Historicamente, as plataformas podiam argumentar que eram meros anfitriões ou intermediários, evitando a responsabilidade pelas ações de terceiros. A proposta fecha esta lacuna.
A lei inclui agora explicitamente a "geração de pedidos" nos serviços que constituem atividade de plataforma. Isto significa que as empresas que facilitam transações através de livestreaming, conteúdo em vídeo curto ou comércio social já não podem alegar imunidade argumentando que apenas alojam conteúdo ou apresentam compradores a vendedores.
Este desdobramento de obrigações é particularmente rigoroso. Um operador que gera pedidos, mas não aloja uma loja online, assume ainda assim os deveres associados a essa função específica. Para as marcas, isto reduz a ambiguidade na identificação de quem é responsável pela fiscalização de produtos contrafeitos. Obriga as empresas tecnológicas e os criadores de conteúdo a assumirem papéis ativos na conformidade, em vez de se esconderem atrás de classificações técnicas.
Riscos Mais Elevados por Incumprimento
A proposta aumenta substancialmente o leque de penalizações para plataformas que não cumpram os seus deveres regulamentares. Anteriormente, as multas por restrições irrazoáveis a vendedores ou falhas na verificação de qualificações eram limitadas a 2 milhões de RMB (aproximadamente 280.000 USD). A nova proposta eleva este limite para 5 milhões de RMB (aproximadamente 700.000 USD).
No entanto, as penalizações monetárias são apenas parte do arsenal de fiscalização. Os reguladores têm agora poderes expressos para impor suspensões operacionais, incluindo:
- Suspensão de linhas de negócio específicas
- Suspensão de novos registos de utilizadores
- Suspensão ou terminação do acesso à rede
- Revogação de licenças de operação
Talvez o mais intimidante seja a introdução de uma multa baseada no volume de negócios. Em casos considerados "particularmente graves", os reguladores podem impor multas até 5% do volume de negócios do ano anterior. Isto alinha a fiscalização do comércio eletrónico na China com as normas vistas na Lei Antimonopólio e na Lei de Proteção de Informações Pessoais, sinalizando que o incumprimento será tratado como um risco existencial, e não como uma mera taxa administrativa.
Poderes de Investigação Alargados
A aplicação dos direitos de marca é frequentemente dificultada pela dificuldade em identificar os responsáveis por lojas online anónimas. A proposta concede aos reguladores poderes expressos de investigação para ultrapassar este obstáculo. As autoridades podem agora:
- Entrar nas instalações comerciais e interrogar operadores.
- Inspecionar e copiar contratos, livros de registo, faturas e correspondência comercial.
- Selar ou apreender provas.
- Consultar contas bancárias e de pagamento.
Estes poderes vão além do capítulo da propriedade intelectual, mas são vitais para os titulares de direitos de forma indireta. Rastrear os proventos e identificar as entidades por trás de operações de contrafação tem sido a parte mais difícil da aplicação online. Ao obrigar à apresentação de registos de transações e permitir a consulta direta de contas de pagamento, a proposta oferece um caminho mais claro para a responsabilização.
De Listagens a Vendedores
As regulamentações atuais exigem que as plataformas tomem medidas contra listagens infratoras. A proposta alarga este dever aos próprios vendedores. Os reguladores podem agora obrigar as plataformas a remover não apenas a página do produto, mas também o acesso do vendedor, especialmente em casos que envolvam danos aos interesses nacionais ou públicos ou condutas contrárias à ordem pública.
Esta distinção é crucial para a vigilância de marcas. Remover um link oferece alívio temporário; remover um infrator reincidente oferece proteção a longo prazo. As marcas devem reconhecer que o foco regulatório está a mudar da remoção de conteúdo para a identificação e exclusão de agentes.
O Papel da Externalização
As plataformas frequentemente externalizam funções críticas de conformidade, como o tratamento de reclamações de propriedade intelectual ou a verificação de vendedores, para fornecedores terceiros. A proposta clarifica que esta delegação não transfere a responsabilidade. Tais acordos devem ser formalizados em contratos escritos, onde cada parte responde pelas suas próprias violações. No entanto, a plataforma e o fornecedor permanecem solidariamente responsáveis por perdas causadas a vendedores ou consumidores.
Isto cria uma teia complexa de responsabilidades. As marcas que fazem valer os seus direitos devem compreender não só as políticas da plataforma principal, mas também os limites contratuais entre plataformas e os seus fornecedores. Uma falha numa ligação dessa cadeia pode desencadear responsabilidade em cascata.
Implicações Estratégicas para os Titulares de Marcas
Em geral, a proposta favorece os titulares de direitos, embora persistam lacunas. Nomeadamente, o Artigo 84, que penaliza a falha de uma plataforma em agir contra a infração, mantém o limite inferior de penalização. Isto sugere que alterações específicas às disposições de propriedade intelectual ainda estão em discussão.
Para as empresas, este período de instabilidade legislativa exige adaptação proativa. As estratégias de vigilância e manutenção de marcas e de avaliação de confusão entre marcas devem evoluir em paralelo com a lei. Depender apenas de notificações passivas de remoção já não é suficiente. As marcas precisam de:
- Monitorizar plataformas não apenas em relação a listagens, mas também às entidades vendedoras subjacentes.
- Preparar pacotes de provas abrangentes que cumpram os novos padrões de "provas preliminares" para uma ação rápida das plataformas.
- Antecipar custos mais elevados de conformidade por parte dos parceiros das plataformas, o que pode traduzir-se num controlo mais rigoroso sobre as contas de marca.
O ambiente regulatório na China está a tornar-se menos tolerante com os intermediários digitais que permanecem inativos enquanto ocorre a infração. A proposta de alteração à Lei do Comércio Eletrónico reforça o princípio de que, se permites o funcionamento do mercado, partilhas a responsabilidade pela sua saúde. Para as marcas globais, manter-se à frente destas correntes regulatórias não é apenas uma necessidade legal – é um imperativo de negócio.